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Miembro conocido
La SJS-Madrid n.º 80/2023, de 9 de mayo del 2023, ECLI:ES:JSO:2023:4351, analiza un caso de despido de una trabajadora interina que estaba cubriendo la baja médica de otra trabajadora interina con derecho a la reserva de su puesto de trabajo durante dos años desde que se le reconoció un grado de incapacidad permanente total revisable. El fallo repasa algunas de las incidencias en relación a la extinción del contrato de interinidad suscrito para la sustitución de un trabajador de baja por incapacidad temporal. Analizamos los distintos supuestos y fallos judiciales de interés:
- Agotamiento de los 545 días del periodo máximo de IT y extinción del contrato de interinidad
Por el mero hecho del agotamiento de los 545 días del periodo máximo establecido, no cabe extinguir válidamente la relación laboral del trabajador interino, pues el INSS potencialmente podría prorrogar esa situación hasta otros 6 meses.
No cabe extinguir la relación laboral del interino antes de que se produzca la reincorporación del trabajador sustituido o su declaración de incapacidad permanente (STSJ Madrid n.º 301/2010, de 9 de abril de 2010, ECLI:ES:TSJM:2010:4506).
Disiente de este criterio algún pronunciamiento que afirma que cuando se sustituye a un trabajador de baja por IT, si el INSS comunica a la empleadora que la prórroga de la IT del trabajador sustituido finaliza en una determinada fecha, la notificación al trabajador interino de esa misma fecha como finalización de su contrato por dicha causa es válida a estos efectos. (STSJ País Vasco, rec. 1864/2005, de 4 de octubre de 2005, ECLI:ES:TSJPV:2005:4149).
- Trabajador es dado de alta médica por declaración de incapacidad permanente
En el contrato suspendido por IT en el que el trabajador es dado de alta médica por declaración de incapacidad permanente, se ha de mantener el contrato de interinidad hasta que concluya el expediente con la declaración de incapacidad permanente total o absoluta que dé lugar a la extinción del contrato, o hasta que finalice el período legalmente previsto de hasta 2 años de duración, si se hubiera estimado que pudiera ser objeto de revisión por mejoría que permitiera su reincorporación al puesto de trabajo. En este último caso, se ha de prolongar la duración del contrato de interinidad hasta la efectiva reincorporación en caso de que se confirme la mejoría, o hasta la extinción definitiva por mantenimiento de la incapacidad permanente total o absoluta (STS, rec. 1706/2004, de 5 de mayo de 2005, ECLI:ES:TS:2005:2847 y STS, rec. 6/2007, de 31 de enero de 2008, ECLI:ES:TS:2008:1848). Sin embargo, cuando se contrata un trabajador para sustituir a quien se encuentra en situación de IT, la declaración del mismo en situación de incapacidad permanente absoluta sin la previsión del órgano de calificación establecido al efecto como causa de prórroga de la reserva del puesto de trabajo, constituye la causa de extinción de la interinidad (STS, rec. 3812/2006, de 31 de enero de 2008, ECLI:ES:TS:2008:765 y STSJ País Vasco, rec. 2141/2011, de 13 de septiembre de 2017, ECLI:ES:TSJPV:2011:4711).
El contrato de interinidad permanece mientras dure la situación de IT del trabajador con derecho a reserva del puesto de trabajo, por lo que si la situación de IT del referido trabajador concluye por alta médica es en esa fecha en la que también cesa el contrato de interinidad vigente entre las partes (STS, rec. 1561/2007, ,de 13 de mayo de 2008, ECLI:ES:TS:2008:2852, y STSJ Galicia n.º 6280/2014, de 10 de diciembre de 2014, ECLI:ES:TSJGAL:2014:8227), y si no se hace así, la situación del sustituto deviene o se trasforma en indefinida (STSJ Galicia, rec. 5301/2010, de 4 de marzo de 2011, ECLI:ES:TSJGAL:2011:1983).
Esta doctrina aparece matizada al considerarse que cuando en el contrato suscrito no hace mención alguna a la IT del trabajador sustituido, como causa de la interinidad, sino más ampliamente a su derecho a reserva del puesto de trabajo, no se produce válidamente la extinción del contrato de trabajo del interino por el alta en la IT del sustituido, cuando éste continua sin reincorporarse a su puesto de trabajo por pasar a otra situación en la que persistía la reserva de puesto de trabajo y, por tanto, la causa para la continuidad del contrato (STS, rec. 2588/2010, de 10 de mayo de 2011, ECLI:ES:TS:2011:3566, y STSJ Cataluña n.º 1263/2016, de 24 de febrero de 2016, ECLI:ES:TSJCAT:2016:1834).
- Reconocido grado de incapacidad permanente total revisable por previsible mejoría dentro del plazo máximo de los dos años
Haciendo hincapié en la posibilidad de extinguir válidamente contrato de interinidad por sustitución (trabajador de baja médica), cuando le ha sido reconocido grado de incapacidad permanente total revisable por previsible mejoría dentro del plazo máximo de los dos años desde que le ha sido reconocido dicho grado de incapacidad permanente, debemos abundar en lo dicho por la STS, rec. 3812/2006, de 31 de enero de 2008, ECLI:ES:TS:2008:765, antes referida, que indico " Como es sabido, el art. 48 del ET regula los supuestos de suspensión del contrato de trabajo "con reserva de puesto de trabajo"; y en el número 2 del mismo se recoge el siguiente:
«En el supuesto de incapacidad temporal, producida la extinción de esta situación con declaración de invalidez permanente en los grados de incapacidad permanente total para la profesión habitual, absoluta para todo trabajo o gran invalidez, cuando, a juicio del órgano de calificación, la situación de incapacidad del trabajador vaya a ser previsiblemente objeto de revisión por mejoría que permita su reincorporación al puesto de trabajo, subsistirá la suspensión de la relación laboral con reserva del puesto de trabajo, durante un período de dos años a contar desde la fecha de la resolución por la que se declare la invalidez permanente».
El art. 45.1.c) del ET declara que es causa de suspensión del contrato de trabajo la "incapacidad temporal del trabajador"; y, según dispone el art. 48.1, en tal caso "al cesar las causas legales de suspensión, el trabajador tendrá derecho a la reincorporación al puesto de trabajo reservado".
Ahora bien, según se acaba de ver el art. 48.2 establece una prórroga a la situación de suspensión del contrato laboral derivada en principio de incapacidad temporal, a pesar de que esta situación de IT se haya extinguido, en la cual prórroga persiste la reserva del puesto de trabajo. A la vista del mandato contenido en este precepto, resulta claro que para que pueda existir esta prórroga de la suspensión del contrato es necesario que concurran los requisitos siguientes:
a) Que la incapacidad temporal del trabajador se haya extinguido por habérsele reconocido a éste alguno de los grados de invalidez antes citados (IPT, IPA o gran invalidez).
b) Que sea previsible que el trabajador, dentro de los años siguientes a la fecha de la resolución que declara dicha invalidez, mejore de sus padecimientos y secuelas, hasta el punto de que su grado de incapacidad pueda ser revisado a la baja y además se pueda reincorporar a su trabajo. Así pues, tiene que preverse que la situación incapacitante del interesado va a mejorar dentro de esos dos años siguientes a la resolución, que por ello dentro de ese plazo se revisará por mejoría tal situación de incapacidad por el INSS y que, en razón a esa mejoría, se podrá reincorporar a su trabajo.
c) Además todo esto se tiene que exponer y consignar en la resolución del INSS que declaró al trabajador en situación de IPT, IPA o gran invalidez, y que determinó la extinción de la incapacidad temporal. Así lo impone este art. 48.2 cuando exige que la situación indicada concurra "a juicio del órgano de calificación" de la invalidez permanente, y así lo entendió la sentencia de esta Sala de 17 de julio del 2001 , poniendo en relación este artículo con el art. 143 de la LGSS , arts. 3 , 6 y 7 del Real Decreto 1300/1995, de 21 de julio , y art. 13 de la Orden de 18 de enero de 1996; habiendo considerado esta sentencia del Tribunal Supremo que en los casos en que la incapacidad permanente es declarada y reconocida por primera vez por una sentencia judicial, para que se pueda aplicar esta prórroga de dos años de la suspensión del contrato de trabajo, es necesario que en esa sentencia se constate la mencionada previsibilidad "de revisión por mejoría que permita su reincorporación al puesto de trabajo".
- Agotamiento de los 545 días del periodo máximo de IT y extinción del contrato de interinidad
Por el mero hecho del agotamiento de los 545 días del periodo máximo establecido, no cabe extinguir válidamente la relación laboral del trabajador interino, pues el INSS potencialmente podría prorrogar esa situación hasta otros 6 meses.
No cabe extinguir la relación laboral del interino antes de que se produzca la reincorporación del trabajador sustituido o su declaración de incapacidad permanente (STSJ Madrid n.º 301/2010, de 9 de abril de 2010, ECLI:ES:TSJM:2010:4506).
Disiente de este criterio algún pronunciamiento que afirma que cuando se sustituye a un trabajador de baja por IT, si el INSS comunica a la empleadora que la prórroga de la IT del trabajador sustituido finaliza en una determinada fecha, la notificación al trabajador interino de esa misma fecha como finalización de su contrato por dicha causa es válida a estos efectos. (STSJ País Vasco, rec. 1864/2005, de 4 de octubre de 2005, ECLI:ES:TSJPV:2005:4149).
- Trabajador es dado de alta médica por declaración de incapacidad permanente
En el contrato suspendido por IT en el que el trabajador es dado de alta médica por declaración de incapacidad permanente, se ha de mantener el contrato de interinidad hasta que concluya el expediente con la declaración de incapacidad permanente total o absoluta que dé lugar a la extinción del contrato, o hasta que finalice el período legalmente previsto de hasta 2 años de duración, si se hubiera estimado que pudiera ser objeto de revisión por mejoría que permitiera su reincorporación al puesto de trabajo. En este último caso, se ha de prolongar la duración del contrato de interinidad hasta la efectiva reincorporación en caso de que se confirme la mejoría, o hasta la extinción definitiva por mantenimiento de la incapacidad permanente total o absoluta (STS, rec. 1706/2004, de 5 de mayo de 2005, ECLI:ES:TS:2005:2847 y STS, rec. 6/2007, de 31 de enero de 2008, ECLI:ES:TS:2008:1848). Sin embargo, cuando se contrata un trabajador para sustituir a quien se encuentra en situación de IT, la declaración del mismo en situación de incapacidad permanente absoluta sin la previsión del órgano de calificación establecido al efecto como causa de prórroga de la reserva del puesto de trabajo, constituye la causa de extinción de la interinidad (STS, rec. 3812/2006, de 31 de enero de 2008, ECLI:ES:TS:2008:765 y STSJ País Vasco, rec. 2141/2011, de 13 de septiembre de 2017, ECLI:ES:TSJPV:2011:4711).
El contrato de interinidad permanece mientras dure la situación de IT del trabajador con derecho a reserva del puesto de trabajo, por lo que si la situación de IT del referido trabajador concluye por alta médica es en esa fecha en la que también cesa el contrato de interinidad vigente entre las partes (STS, rec. 1561/2007, ,de 13 de mayo de 2008, ECLI:ES:TS:2008:2852, y STSJ Galicia n.º 6280/2014, de 10 de diciembre de 2014, ECLI:ES:TSJGAL:2014:8227), y si no se hace así, la situación del sustituto deviene o se trasforma en indefinida (STSJ Galicia, rec. 5301/2010, de 4 de marzo de 2011, ECLI:ES:TSJGAL:2011:1983).
Esta doctrina aparece matizada al considerarse que cuando en el contrato suscrito no hace mención alguna a la IT del trabajador sustituido, como causa de la interinidad, sino más ampliamente a su derecho a reserva del puesto de trabajo, no se produce válidamente la extinción del contrato de trabajo del interino por el alta en la IT del sustituido, cuando éste continua sin reincorporarse a su puesto de trabajo por pasar a otra situación en la que persistía la reserva de puesto de trabajo y, por tanto, la causa para la continuidad del contrato (STS, rec. 2588/2010, de 10 de mayo de 2011, ECLI:ES:TS:2011:3566, y STSJ Cataluña n.º 1263/2016, de 24 de febrero de 2016, ECLI:ES:TSJCAT:2016:1834).
- Reconocido grado de incapacidad permanente total revisable por previsible mejoría dentro del plazo máximo de los dos años
Haciendo hincapié en la posibilidad de extinguir válidamente contrato de interinidad por sustitución (trabajador de baja médica), cuando le ha sido reconocido grado de incapacidad permanente total revisable por previsible mejoría dentro del plazo máximo de los dos años desde que le ha sido reconocido dicho grado de incapacidad permanente, debemos abundar en lo dicho por la STS, rec. 3812/2006, de 31 de enero de 2008, ECLI:ES:TS:2008:765, antes referida, que indico " Como es sabido, el art. 48 del ET regula los supuestos de suspensión del contrato de trabajo "con reserva de puesto de trabajo"; y en el número 2 del mismo se recoge el siguiente:
«En el supuesto de incapacidad temporal, producida la extinción de esta situación con declaración de invalidez permanente en los grados de incapacidad permanente total para la profesión habitual, absoluta para todo trabajo o gran invalidez, cuando, a juicio del órgano de calificación, la situación de incapacidad del trabajador vaya a ser previsiblemente objeto de revisión por mejoría que permita su reincorporación al puesto de trabajo, subsistirá la suspensión de la relación laboral con reserva del puesto de trabajo, durante un período de dos años a contar desde la fecha de la resolución por la que se declare la invalidez permanente».
El art. 45.1.c) del ET declara que es causa de suspensión del contrato de trabajo la "incapacidad temporal del trabajador"; y, según dispone el art. 48.1, en tal caso "al cesar las causas legales de suspensión, el trabajador tendrá derecho a la reincorporación al puesto de trabajo reservado".
Ahora bien, según se acaba de ver el art. 48.2 establece una prórroga a la situación de suspensión del contrato laboral derivada en principio de incapacidad temporal, a pesar de que esta situación de IT se haya extinguido, en la cual prórroga persiste la reserva del puesto de trabajo. A la vista del mandato contenido en este precepto, resulta claro que para que pueda existir esta prórroga de la suspensión del contrato es necesario que concurran los requisitos siguientes:
a) Que la incapacidad temporal del trabajador se haya extinguido por habérsele reconocido a éste alguno de los grados de invalidez antes citados (IPT, IPA o gran invalidez).
b) Que sea previsible que el trabajador, dentro de los años siguientes a la fecha de la resolución que declara dicha invalidez, mejore de sus padecimientos y secuelas, hasta el punto de que su grado de incapacidad pueda ser revisado a la baja y además se pueda reincorporar a su trabajo. Así pues, tiene que preverse que la situación incapacitante del interesado va a mejorar dentro de esos dos años siguientes a la resolución, que por ello dentro de ese plazo se revisará por mejoría tal situación de incapacidad por el INSS y que, en razón a esa mejoría, se podrá reincorporar a su trabajo.
c) Además todo esto se tiene que exponer y consignar en la resolución del INSS que declaró al trabajador en situación de IPT, IPA o gran invalidez, y que determinó la extinción de la incapacidad temporal. Así lo impone este art. 48.2 cuando exige que la situación indicada concurra "a juicio del órgano de calificación" de la invalidez permanente, y así lo entendió la sentencia de esta Sala de 17 de julio del 2001 , poniendo en relación este artículo con el art. 143 de la LGSS , arts. 3 , 6 y 7 del Real Decreto 1300/1995, de 21 de julio , y art. 13 de la Orden de 18 de enero de 1996; habiendo considerado esta sentencia del Tribunal Supremo que en los casos en que la incapacidad permanente es declarada y reconocida por primera vez por una sentencia judicial, para que se pueda aplicar esta prórroga de dos años de la suspensión del contrato de trabajo, es necesario que en esa sentencia se constate la mencionada previsibilidad "de revisión por mejoría que permita su reincorporación al puesto de trabajo".
